Критерии разграничения трудовых и гражданско правовых отношений. Отграничение от гражданско правовых отношений связанных с выполнением работы

Суды выделяют несколько параметров, на которые нужно ориентироваться при разграничении трудовых и гражданско-правовых отношений. По их мнению, гражданско-правовой договор можно признать трудовым только при наличии нескольких признаков трудовых отношений.

Судьи не конкретизируют, сколько именно признаков достаточно для переквалификации. Не указывают они и то, при наличии какого количества отличительных черт гражданско-правовой договор нельзя признать трудовым. Значит, на чем большее количество несоответствий укажет организация, тем больше шансов не допустить переквалификации договора и доначисления страховых взносов. Проанализируем те признаки договора, которые судьи учитывают чаще всего Вайтман Е. Как не допустить переквалификации договора подряда в трудовой договор и доначисления взносов в ФСС РФ // Российский налоговый курьер. 2015. № 11. С. 44 - 48..

Физическое лицо, принятое в организацию по трудовому договору, обязано выполнять работу лично и не вправе привлекать для этого третьих лиц (ст. ст. 15 и 56 ТК РФ). Исполнитель по гражданско-правовому договору может перепоручить выполнение задания другому лицу или нанять субподрядчика (п. 1 ст. 706 и ст. 780 ГК РФ). Значит, если в гражданско-правовом договоре предусмотрена возможность привлечения третьих лиц, отношения по нему нельзя переквалифицировать в трудовые. Сложность в том, что по большинству гражданско-правовых договоров физическое лицо выполняет работу лично, без привлечения субподрядчиков. Поэтому ФСС РФ утверждает, что одного этого признака трудовых отношений достаточно для переквалификации договора в трудовой. Многие суды с этим не согласны. Они анализируют содержание договора. Если в нем отсутствуют другие признаки трудовых отношений, суды отказывают в переквалификации гражданско-правового договора в трудовой и отменяют доначисление взносов.

Трудовые отношения предусматривают подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка, установленным в организации (ст. ст. 15, 21, 22, 56, 68 и 189 ТК РФ). Кроме того, сотрудник в процессе работы обязан выполнять распоряжения работодателя. За их ненадлежащее исполнение работника можно привлечь к дисциплинарной ответственности (ст. 192 ТК РФ).

На исполнителя, выполняющего работу по гражданско-правовому договору, правила внутреннего трудового распорядка не распространяются. Например, он не обязан находиться в офисе в течение всего рабочего дня (с 9.00 до 18.00) и вправе выполнять работу в иное согласованное время. Исполнителя нельзя привлечь к дисциплинарной ответственности Лейба А. Как избежать проблем при заключении договоров с гражданами: некоторые советы руководителю организации // Трудовое право. 2015. № 1. С. 97 - 111..

Суды считают, что отсутствие в договоре условия о подчинении гражданина правилам внутреннего трудового распорядка является дополнительным аргументом против переквалификации отношений в трудовые (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского от 02.04.2015 № Ф 04-16985/2015 Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.04.2015 № Ф04-16985/2015 по делу № А67-4600/2014. Требование: О признании незаконными решений пенсионного органа.Обстоятельства: Заявителю предложена к уплате недоимка по взносам на обязательное пенсионное и медицинское страхование и пени, взыскан штраф за неуплату страховых взносов в результате занижения базы для начисления страховых взносов и предоставление неполных сведений о застрахованных лицах, привлеченных по договорам на оказание услуг переводчика.//СПС "Консультант Плюс, дата обращения 30.01.2016г., Северо-Западного от 16.03.2015 № Ф 07-697/2015 Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.03.2015 № Ф07-519/2015 по делу № А56-16523/2014. Требование: О взыскании неосновательного обогащения.Обстоятельства: Заказчик ссылается на то, что исполнитель по договору на осуществление перевода документации с русского на испанский язык завысил объемы переводимого текста, которые были оплачены.// СПС "Консультант Плюс, дата обращения 30.01.2016г. и от 30.10.2014 № А 52-245/2014, ФАС Уральского от 20.01.2014 № Ф 09-14231/13 Постановление ФАС Уральского округа от 20.01.2014 № Ф09-13942/13 по делу № А34-5374/2012. Требование: О признании недействительным решения органа Пенсионного фонда РФ.// СПС "Консультант Плюс, дата обращения 30.01.2016г.).

Но если исполнителя ознакомили с правилами внутреннего трудового распорядка, есть риск, что проверяющие воспользуются этим, чтобы доначислить взносы. Сотрудника, оформленного по трудовому договору, работодатель зачисляет на конкретную должность. Она должна быть предусмотрена штатным расписанием. Организация закрепляет за работником определенные трудовые функции (ст. ст. 15, 16 и 57 ТК РФ). Эти функции приведены в должностной инструкции. Подразумевается, что сотрудник будет выполнять их на постоянной основе в течение длительного срока. По гражданско-правовому договору исполнителю обычно поручают выполнить разовое задание (п. 1 ст. 702 и п. 1 ст. 779 ГК РФ) Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бирюкова Т.А., Барышев С.А., Вахрушева Ю.Н., Долотина Р.Р., Елизарова Н.В., Закиров Р.Ю., Захарова Н.А., Иванишин П.З., Морозов С.Ю., Михалева Т.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2014.. Например, разработать компьютерную программу или проектную документацию, благоустроить территорию по окончании зимнего периода, подготовить экспертное заключение.

По мнению судей, разовость выполнения работы или оказания услуги является отличительным признаком гражданско-правового договора. Поэтому судьи указывают, что отношения по такому договору нельзя приравнять к трудовым (Постановления Арбитражного суда Восточно-Сибирского от 27.11.2014 № А 33-22064/2013 Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 27.11.2014 № Ф02-5005/2014 по делу № А33-22064/2013. Требование: О признании недействительным решения ФСС РФ.Обстоятельства: Оспариваемым решением общество привлечено к ответственности за нарушение законодательства РФ о страховых взносах в связи занижением базы для начисления страховых взносов с выплат по договорам возмездного оказания услуг, заключенным с физическими лицами.// СПС "Консультант Плюс, дата обращения 30.01.2016г., ФАС Уральского округа от 20.01.2014 № Ф 09-14231/13 Постановление ФАС Уральского округа от 20.01.2014 № Ф09-14231/13 по делу № А60-12493/2013. Требование: О признании недействительным решения органа Фонда социального страхования РФ. Обстоятельства: Фонд начислил страховые взносы, пени, штраф, ссылаясь на неправомерное невключение в базу для исчисления страховых взносов выплат по заключенным с физическими лицами договорам оказания услуг, которые фактически являются трудовыми договорами.// СПС "Консультант Плюс, дата обращения 30.01.2016г. .

Некоторые организации постоянно перезаключают или пролонгируют гражданско-правовые договоры с одним и тем же физическим лицом на выполнение одного и того же задания (например, на уборку офиса). Ряд судов считают, что это не переводит отношения между исполнителем и заказчиком в разряд трудовых (Постановления Арбитражного суда Московского от 02.04.2015 № Ф 05-2340/2015 Постановление Арбитражного суда Московского округа от 02.04.2015 № Ф05-2705/2015 по делу № А40-88101/14 Требование: О взыскании задолженности по договору на оказание услуг по техническому обслуживанию газопроводов и газового оборудования.//СПС "Консультант Плюс, дата обращения 30.01.3016г. и от 28.01.2015 № Ф 05-16264/2014, Северо-Западного от 16.03.2015 № Ф 07-697/2015 Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.03.2015 № Ф07-697/2015 по делу № А66-6005/2014 Требование: О признании незаконным решения ФСС РФ. Общество привлечено к ответственности за неуплату страховых взносов со ссылкой на то, что взносы неправомерно не начислены на выплаты по договорам на оказание услуг по перевозке, которые фактически являлись трудовыми договорами.//СПС "Консультант Плюс, дата обращения 30.01.2016г. и Уральского от 17.02.2015 № Ф 09-213/15 округов Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 17.02.2015 № Ф09-213/15 по делу № А60-16795/2014. Требование: О признании недействительными решения, требования органа Фонда социального страхования РФ.// СПС "Консультант Плюс, дата обращения 30.01.3016г.).

Но систематическое перезаключение гражданско-правового договора с одним исполнителем повышает риск его переквалификации в трудовой и доначисления взносов в ФСС РФ. Например, ФАС Восточно-Сибирского округа признал, что отношения являлись трудовыми, так как организация на постоянной основе потребляла результаты личного труда одних и тех же исполнителей (Постановление от 20.06.2014 № А 33-11367/2013). Значит, в этой ситуации безопаснее заключать трудовые договоры.

Длительные отношения с исполнителем безопаснее оформлять трудовым договором. Работодатель обеспечивает сотрудника всем необходимым для работы, предоставляет ему рабочее место, оборудование, инструменты, техническую документацию и иные средства (ст. ст. 21 и 22 ТК РФ). Это является еще одним отличительным признаком трудовых отношений.

При работе по гражданско-правовому договору исполнитель выполняет задание из собственных материалов и средств (п. 1 ст. 704 и ст. 783 ГК РФ). Значит, включение в этот договор условия о том, что организация не обеспечивает исполнителя оборудованием и инвентарем, будет дополнительным аргументом против переквалификации договора.

В гражданско-правовом договоре лучше прописать, что организация не обеспечивает исполнителя инвентарем. Если выяснится, что исполнитель использует инструменты и материалы, принадлежащие заказчику, ФСС РФ или суд при наличии других признаков трудовых отношений может приравнять договор к трудовому.

Но даже это обстоятельство не является безусловным основанием для признания отношений трудовыми и доначисления взносов (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 30.10.2014 № А 52-245/2014) Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 30.10.2014 по делу № А52-245/2014 Требование: О признании недействительным решения отделения ФСС РФ. Обстоятельства: Общество привлечено к ответственности за нарушение законодательства о страховых взносах в связи с тем, что ежемесячно заключало с физическими лицами договоры подряда, которые фактически носили трудовой характер, а произведенные по ним выплаты являлись скрытой формой оплаты труда.// СПС "Консультант Плюс, дата обращения 30.01.3016г..

В зависимости от системы оплаты труда работнику устанавливают должностной оклад или сдельные расценки (ст. ст. 129 и 135 ТК РФ). Кроме того, с учетом сложности, количества, качества и условий работы сотрудникам выплачивают премии и иные поощрения.

В отличие от трудовых отношений исполнитель получит оплату только после выполнения задания и подписания акта о приемке работ (п. 1 ст. 711 и п. 1 ст. 781 ГК РФ). То есть ему оплатят лишь конечный результат, без учета фактически затраченного времени. Вознаграждение по гражданско-правовому договору обычно представляет собой твердую сумму. Никакие доплаты, премии, надбавки исполнителю не полагаются.

Значит, в гражданско-правовых договорах нужно четко прописывать задание исполнителю, срок его выполнения и порядок расчета.

Регулярность выплат (особенно если они осуществляются в сроки выплаты зарплаты) может подтолкнуть проверяющих к переквалификации договора. При возникновении претензий целесообразно предъявить акт о приемке работ и платежные документы.

Из них должно следовать, что с исполнителем рассчитались только после сдачи работы и в том размере, который стороны оговорили при заключении договора. По мнению судей, в совокупности с другими признаками это подтверждает, что отношения с исполнителем не являются трудовыми Стриж К.С. О разграничении трудового договора и смежных гражданско-правовых договоров // Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения. 2015. № 7. С. 42 - 51..

Можно также сослаться на еще одно различие. Работодатель обязан выплачивать зарплату не реже чем дважды в месяц - аванс и расчет за месяц (ст. 136 ТК РФ). По гражданско-правовому договору оплачивают конечный результат. Авансы обычно не предусматривают.

Но проверяющие могут заявить, что, не платя авансы исполнителю (а его они считают работником), организация еще раз нарушила трудовое законодательство. В этом случае нужно приводить другие аргументы в пользу того, что отношения с исполнителем не имеют признаков трудовых.

Еще одно отличие трудовых отношений от гражданско-правовых заключается в том, что исполнителю не положены никакие социальные гарантии. Например, он не имеет права на оплачиваемый отпуск, различные компенсации, оплату времени болезни. Предоставление исполнителю социальных гарантий повышает риск переквалификации договора в трудовой.

Но отсутствие социальных выплат говорит в пользу того, что договор является гражданско-правовым. Так считают многие суды (Постановления Арбитражного суда Дальневосточного от 26.03.2015 № Ф 03-559/2015 Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 26.03.2015 № Ф03-559/2015 по делу № А24-2955/2014. Требование: О признании недействительным решения отделения Фонда социального страхования РФ. Обстоятельства: Учреждение привлечено к ответственности в виде штрафа за неполную уплату страховых взносов в результате занижения налогооблагаемой базы.// СПС "Консультант Плюс, дата обращения 30.01.2016г., Уральского от 20.01.2014 № Ф 09-14231/13 и Волго-Вятского от 16.12.2013 № А 82-15243/2012 округов).

Систематическое заключение договора оказания услуг с одним и тем же лицом не подтверждает факт трудовых отношений. Судьи перечислили отличительные признаки трудового договора и установили, что спорные договоры являются гражданско-правовыми и не могут быть отнесены к трудовым, поскольку не содержат условий, которые свидетельствуют о заключении трудового договора. В частности, исполнитель выполнял работу за пределами рабочего времени, установленного в организации, использовал свой инвентарь, по окончании месяца подписывался акт приемки выполненных работ. Документы, которые обычно оформляются при приеме на работу, не составлялись (заявление работник не писал, запись в трудовую книжку не вносилась, приказы о приеме на работу не издавались).

Судьями был сделан важный вывод: систематическое заключение договора оказания услуг с одним и тем же лицом не подтверждает факт трудовых отношений, поскольку в соответствии со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора и определении его условий, в том числе в части срока его действия.

Приведем примеры из арбитражной практики, где рассматривались случаи, когда граждане, изначально заключив договор подряда или возмездного оказания услуг, впоследствии подавали иски к организациям о признании гражданско-правовых договоров трудовыми и возложении обязанности по внесению записей в трудовую книжку, взыскании компенсации за неиспользованный отпуск, материальной помощи, денежной компенсации морального вреда. Нам будут интересны, прежде всего, выводы арбитров об отличительных признаках договоров разного вида:

• - к признакам существования трудовых отношений можно отнести выполнение работы в соответствии с указаниями и под контролем другой стороны, интеграцию работника в организационную структуру предприятия, выполнение работы исключительно или главным образом в интересах другого лица лично работником, в соответствии с определенным графиком или на рабочем месте, которое указывается или согласовывается заказчиком. Трудовые отношения имеют определенную продолжительность и преемственность, требуют присутствия работника, предполагают предоставление инструментов, материалов и механизмов стороной, заказавшей работу, предполагают периодическую выплату вознаграждения, которое является единственным или основным источником доходов работника, признание таких прав, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск (Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 29.01.2014 по делу № 33-401/2014) Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 29.01.2014 по делу № 33-401/2014. Иск о признании гражданско-правового договора трудовым, обязании внести записи в трудовую книжку, взыскании материальной помощи, компенсаций за неиспользованный отпуск, морального вреда удовлетворен правомерно, так как истец выполнял работу лично на рабочем месте, предоставленном ответчиком, в соответствии с режимом рабочего времени, установленного в учреждении, в объеме, определенном должностной инструкцией.// СПС "Консультант Плюс, дата обращения 30.01.3016г.;
• - к элементам трудового договора, позволяющим отличать его от гражданско-правовых договоров, связанных с применением труда, относятся специфика обязанности, принимаемой на себя работником по трудовому договору, выражающаяся в выполнении работы по определенной должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности; обязанность работодателя обеспечить работнику условия труда, предусмотренные трудовым законодательством, а также своевременно и в полном размере выплачивать заработную плату (Апелляционное определение Магаданского областного суда от 16.10.2013 № 33-943/2013 по делу № 2-232/2013 Апелляционное определение Магаданского областного суда от 16.10.2013 № 33-945/2013 по делу № 2-2183/2013 В удовлетворении иска о признании трудового договора, приказа о прекращении (расторжении) трудового договора незаконными, восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула отказано, так как факты незаконности заключения с истцом срочного трудового договора, а равно его увольнения с работы или несоблюдения установленного порядка увольнения не установлены.// СПС "Консультант Плюс, дата обращения 30.01.2016г.).

Юридические лица и индивидуальные предприниматели иногда стоят перед выбором: заключить с гражданином трудовой или гражданско-правовой договор. О том, каковы существенные различия между этими видами договоров, мы попросили рассказать экспертов службы Правового консалтинга ГАРАНТ Павленко Викторию и Кикинскую Анну.

В соответствии со ст. 56 под трудовым договором понимается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить сотруднику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами , содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

Под гражданско-правовым договором понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ). При оформлении гражданско-правовых отношений с гражданином, производящим какие-либо действия в интересах организации или индивидуального предпринимателя, широкое распространение получили договоры подряда, поручения и возмездного оказания услуг. Предметом таких договоров может являться выполнение определенного задания (заказа, поручения), то есть конкретного, конечного объема работ или услуг. Подрядные отношения регулируются гл. 37 ГК РФ, правоотношения, возникающие по договору поручения, - гл. 49 ГК РФ, а по договору возмездного оказания услуг - гл. 39, а также параграфом 1 гл. 37 ГК РФ в части, не противоречащей гл. 39 ГК РФ.

Гражданско-правовой договор имеет принципиальные отличия от трудового договора. Перечислим главные из них:

• По договорам оказания услуг или выполнения работ исполнитель (подрядчик) обязан выполнить конкретное задание (задания) заказчика, которое известно еще в момент заключения договора (ст. 779, ст. 702 ). По трудовому же договору работник должен работать по конкретной должности в соответствии со штатным расписанием, по определенной профессии, специальности и выполнять все поручения руководства по мере их поступления (ст. 57 ТК РФ). В трудовых отношениях работодателя интересует прежде всего сам процесс трудовой деятельности работника, а в гражданско-правовых - конкретный результат.
• Исполнители и подрядчики сами определяют порядок выполнения возложенных на них договором обязанностей и делают это за свой счет, если иное не установлено договором (ст. 704, ст. 783 ГК РФ). Работник же должен следовать установленным правилам внутреннего трудового распорядка, в том числе соблюдать режим рабочего времени. Кроме того, работодатель обязан обеспечить работника всем необходимым для выполнения трудовых обязанностей (ст. 22 ТК РФ), выплачивать компенсацию за использование сотрудником в работе своего имущества (ст. 188 ) и возмещать иные расходы персонала, понесенные в интересах работодателя (ст. 164 ТК РФ).
• Трудовая функция всегда выполняется работником лично. Участвуя в гражданских правоотношениях, если запрет не установлен, исполнитель (подрядчик) может привлечь к исполнению своих обязанностей третьих лиц (ст. 313 ).
• Исполнители и подрядчики получают не заработную плату, а предусмотренное договором вознаграждение, которое выплачивается не каждые полмесяца, как зарплата, а в порядке, установленном договором.
• Исполнители и подрядчики обязаны в полном объеме возместить причиненные ими убытки (ст. 723, ст. 783 ГК РФ). По трудовому договору работник несет полную материальную ответственность лишь в случаях, предусмотренных ст. 243 .
• Если с физическим лицом заключен гражданско-правовой договор, то на него не распространяются гарантии, предусмотренные трудовым законодательством (отпуска, больничные и т.п.).

Суды при рассмотрении вопроса об отграничении трудового договора от гражданско-правового руководствуются аналогичными критериями. Так, в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2006 N А33-4217/2006-Ф02-5620/06-С1 разъяснено, что основными признаками, позволяющими отграничить трудовой договор от гражданско-правового, являются:

• личностный признак (выполнение работы личным трудом и включение работника в производственную деятельность предприятия);
• организационный признак (подчинение работника внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность);
• выполнение работ определенного рода, а не разового задания;
• гарантия социальной защищенности.

Согласно ст. 11 трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера. При этом в статье оговорено, что в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Например, можно ознакомиться с такими судебными решениями по признанию договоров гражданско-правового характера фактически регулирующими трудовые отношения, как постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.07.2006 N А33-19664/2005-Ф02-2961/06-С1 и от 24.04.2008 N А33-8071/2007-Ф02-1640/2008, определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 21.03.2008 N 25-В07-27.

Обращаем внимание, что, когда речь идет о гражданско-правовом договоре, в его тексте должны быть оговорены условия, характерные именно для гражданско-правовых отношений. Использование в его тексте таких присущих трудовым отношениям терминов, как "должность", "заработная плата", "прием на работу", "увольнение", "режим работы", может свидетельствовать о заключении трудового, а не гражданско-правового договора.

Однако соблюдения одних только формальных признаков недостаточно. Необходимо, чтобы существующие отношения соответствовали характеру заключенного договора. Как отмечено в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 09.01.2008 N А56-45362/2006, само по себе наименование договора не может служить достаточным основанием для причисления его к трудовым или гражданско-правовым договорам, основное значение имеет смысл договора, его содержание.

Эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Павленко Виктория и Кикинская Анна

В теории и практике имеет огромное значение правильное разграничение трудовых отношений и других отношений, возникающих при использовании труда. Возникновение трудовых отношений влечет появление у работодателей дополнительных обязанностей, корреспондирующих правам работников, в частности, по созданию условий труда, предоставлению времени отдыха, ограничению рабочего времени и другим. В то время как гражданские отношения избавляют работодателя от множества лишних хлопот, например, по страхованию работников от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Поэтому работодатели зачастую трудовые отношения пытаются скрыть под личиной гражданских отношений. В связи с чем критерии разграничения трудовых отношений и других отношений, возникающих при использовании труда, имеют первостепенное значение.

1) Субъектами трудовых отношений всегда являются работник и работодатель. Одной из сторон этих отношений всегда выступает человек и гражданин. Субъектами гражданских отношений в сфере труда могут быть и юридические лица.

2) В трудовых отношениях работник выполняет определенную трудовую функцию, то есть работу по определенной специальности, квалификации или должности. Достижение отдельных результатов, выполнение конкретного задания не является основанием для прекращения трудовых отношений. Гражданские отношения связаны с выполнением индивидуально-конкретного задания и достижением конкретного результата. После выполнения задания и достижения конкретного результата гражданские отношения прекращаются. Трудовые отношения, как правило, продолжаются и после выполнения конкретного задания, так как работник принимается на работу не для выполнения конкретного задания, а для работы по определенной трудовой функции.

3) в трудовых отношениях работник должен лично выполнять соответствующую работу, не может поручить выполнение своей работы другому лицу. Фактическое допущение работодателем другого физического лица для выполнения трудовой функции за работника означает возникновение новых трудовых отношений между вновь допущенным к работе и работодателем. При этом у работодателя сохраняются отношения и с работником, который раньше был допущен до выполнения указанной работы.

В гражданских отношениях физическое лицо может поручить выполнение работы по договору и другим лицам. Фактическое выполнение конкретного задания другим лицом не влечет возникновение гражданских отношений между ним и лицом, в интересах которого выполняется задание, так как названные лица в договорные отношения не вступали.

4) Трудовые отношения характеризуются длительностью, по общему правилу срок их действия не определяется. Гражданские отношения всегда ограничены периодом выполнения конкретной работы. Однако указание в договоре на выполнение конкретной работы не всегда означает возникновение гражданских отношений, если он выполняет работу по определенной трудовой функции - по должности бухгалтера (срочный трудовой договор).

5) В трудовых отношениях работодатель обязан организовать процесс труда. Работник обязан подчиняться законным распоряжениям полномочных представителей работодателя. В гражданских отношениях стороны выполняют свои обязанности независимо друг от друга. В трудовых отношениях работодатель обязан создать соответствующие законодательству условия для выполнения порученной работнику работы. В гражданских отношениях ответственность за ненадлежащее выполнение задания несет лицо, взявшее на себя такие обязательства.

6) В гражданских отношениях субъекты характеризуются независимостью друг от друга. В трудовых отношениях работник зависит от работодателя при осуществлении трудовой деятельности.

7) В гражданских отношениях вознаграждение выплачивается за конкретный результат (как до его достижения так и после). В трудовых отношениях выплата вознаграждения регулярно не реже 2 раз в месяц.

8) В гражданских правоотношениях вознаграждение может иметь натуральную форму. В трудовых – денежную.

К числу трудовых не относят отношения, связанные с прохождением различных видов службы. Подобная трактовка законодательства вступает в противоречие со ст. 19 Конституции РФ, гарантирующей равенство перед законом и судом независимо от должностного положения. В связи с чем отношения лиц, проходящих службу, следует признавать трудовыми. Правовых оснований для выделения этих отношений в самостоятельную группу найти невозможно.

Если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").

Трудовые правоотношения имеют вполне конкретное воплощение. У каждого гражданина, заключившего трудовой договор, возникает трудовое правоотношение с определенным работодателем, что связано с трудовой деятельностью. Однако трудовую деятельность осуществляют также лица, заключившие гражданско-правовые договоры (личного подряда, поручения, возмездного оказания услуг, авторский договор и др.).

Анализ показывает, что характерные признаки трудового правоотношения, отграничивающие его от гражданско-правовых отношений, определяются в целом различием самих предметов трудовой и гражданской отрасли права. Если предметом трудовых отношений служит процесс труда, живой труд, то предметом гражданско-правовых отношений, связанных с применением труда, является овеществленный труд, продукт труда (его результат). Исходя из этого понимания и выделяются следующие, специфические (в сравнении с гражданско-правовыми отношениями) особенности трудового правоотношения:

• - Личный характер прав и обязанностей работника, который обязан только своим трудом участвовать в производственной или иной деятельности работодателя. У работника нет права представлять вместо себя другого работника либо поручить свою работу другому, как и у работодателя нет права замены работника другим, за исключением случаев, установленных в Законе (например, на время отсутствия работника по болезни и др.). Такие ограничения отсутствуют в гражданско-правовом отношении, где подрядчик вправе привлечь к выполнению работы и других лиц.
• - Работник обязан выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию (работу по определенной специальности, квалификации или должности), а не отдельное (отдельные) индивидуально-конкретное задание к определенному сроку. Последнее характерно для гражданско-правовых обязательств, связанных с трудовой деятельностью, цель которой - получение конкретного результата (продукта) труда, выполнение конкретного поручения или услуги к определенному сроку. Иначе говоря, если предметом трудовых отношений служит процесс труда (живой труд), то предметом гражданско-правовых отношений, связанных с применением труда, является овеществленный труд, продукт труда (его результат).
• - Специфика трудовых отношений состоит еще и в том, что выполнение трудовой функции осуществляется в условиях общего (кооперированного) труда, что обусловливает необходимость подчинения субъектов трудового правоотношения правилам внутреннего трудового распорядка, установленным работодателем. Выполнение трудовой функции и связанное с этим подчинение внутреннему трудовому распорядку означает включение граждан в состав работающих (трудовой коллектив) организации. Все эти названные здесь особенности и составляющие характерные признаки труда гражданина в качестве работника в отличие от субъекта гражданско-правового отношения. Общеизвестно, что единое и сложное трудовое правоотношение сочетает как координационные, так и субординационные элементы, где свобода труда сочетается с подчинением внутреннему трудовому распорядку. Это невозможно в гражданско-правовом отношении, исходя из основополагающих принципов гражданского права, закрепленных в ст. 2 ГК РФ.
• - Возмездный характер трудового правоотношения проявляется в ответных действиях работодателя (организации) на выполнение работы - в выплате заработной платы, как правило, в денежной форме. Особенность трудового правоотношения состоит в том, что оплата производится за живой затраченный труд, осуществляемый работником систематически в установленное рабочее время, а не за конкретный результат овеществленного (прошлого) труда, выполнение конкретного поручения или услуги как при гражданско-правовом отношении.
• - Характерной особенностью трудового правоотношения является также право каждого из субъектов на прекращение данного правоотношения без каких-либо санкций с соблюдением установленного порядка. При этом на работодателя возложена обязанность предупреждения об увольнении по его инициативе работника в установленных случаях и выплата выходного пособия в порядке, предусмотренном законодательством о труде.
• - Защита прав работников. Она обеспечивается такими основополагающие отраслевыми принципами трудового права, закрепленными в законодательных актах, как: правом работников создавать профсоюзы для защиты своих прав; правом работников и их представителей (прежде всего профсоюзов) на участие в коллективных переговорах, заключение коллективных договоров и соглашений, то есть на установление и регулирование условий и оплаты труда; право на индивидуальные и коллективные трудовые споры, включая право на забастовку.

Разграничение трудовых и гражданско-правовых отношений, связанных с выполнением работы.

ч.4 ст. 11 ТК – гражданско-правовой договор должна быть признан трудовым

Критерии разграничения трудовых и гражданско-правовых отношений˸

· В трудовых отношениях регулируется процесс труда,

а гражданско-правовые направлены на результат

· В трудовых отношениях работник подчиняется ПВТР, в отношении него действует определенное рабочее время;

в гражданско-правовых исполнитель самостоятельно определяет время, в течение которого он будет выполнять работу

· В трудовых отношениях работник выполняет работу лично; 3 исключ

в гражданско-правовых возможно отношение представительства, когда работу будет выполнять другой субъект – субподрядчик

· В трудовых отношениях оплата труда носит регулярный характер;

в гражданско-правовых вознаграждение выплачивается на разовой основе

· В трудовых отношениях работнику гарантирована минимальная зарплата, действует правило об оплате труда в денежной форме – не < 20%

ПВЛСОМ(процесс время лично срок оплаты МРОТ)

№12. Основания возникновения трудовых отношений

Это Трудовой Договор, определенный акт, выражающий волеизъявление субъекта правоотношения.

Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, вовремя и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Только действия, предусмотренные законодательством, м.б. основаниями трудового правоотношения.

Основания возникновения трудовых правоотношений˸

· Простые (заключение ТД между работником и работодателем). ТД должен быть заключен в письменной форме, можно заключать, когда он не оформлен – фактический допуск к работе. Если работник был фактически к работе лицом, уполномоченным принимать на работу, то ТД считается заключенным.

· Сложные – совокупность определенных юридических фактов, состоящих помимо как из ТД, так и ещё из нескольких оснований˸

1. избрание на должность – процедура выборов, которая предшествует заключению ТД. Трудовая функция определяется не только ТД, но и соответствующим административным или юридическим актом, требованиями, инструкциями. Допускается в тех случаях, когда законодательством предусмотрена такая форма заключения трудового правоотношения.

Разграничение трудовых и гражданско-правовых отношений, связанных с выполнением работы. - понятие и виды. Классификация и особенности категории "Разграничение трудовых и гражданско-правовых отношений, связанных с выполнением работы." 2015, 2017-2018.